Ofertas de ações e ações Uma combinação de negócios pode ser efetuada como uma aquisição de ativos ou uma aquisição de ações. Aquisição de ativos O adquirente compra alguns ou todos os ativos de metas diretamente do vendedor. Se todos os ativos forem adquiridos, o objetivo será liquidado. Aquisição de ações O adquirente compra o estoque objetivo dos acionistas vendedores. Observe que em uma venda de ações, os vendedores são os acionistas alvo (que pode ser uma entidade corporativa). Em uma venda de ativos, o vendedor é uma entidade corporativa. Assim, o tipo de aquisição determinará quem paga impostos sobre a transação e o valor dos impostos a serem pagos com base na taxa de imposto aplicável ao vendedor. Não confunda o tipo de aquisição com a forma de consideração. Um comprador pode usar dinheiro ou estoque (ou uma combinação destes) como contrapartida em troca dos ativos ou estoque do alvo. Aquisições de ativos Em uma venda de ativos, os ativos e passivos identificados individualmente do vendedor são vendidos ao adquirente. O adquirente pode escolher (quotcherry pickquot) quais ativos e passivos específicos que deseja comprar, evitando ativos e passivos indesejados para os quais não quer assumir a responsabilidade. O contrato de compra de ativos entre o comprador e o vendedor irá listar ou descrever e atribuir valores a cada ativo (ou passivo) a ser adquirido, incluindo todo o ativo de material de escritório para o ágio. Determinar o valor justo de cada ativo (ou passivo) adquirido pode ser mecanicamente complexo e as avaliações tediosas e caras são dispendiosas e os impostos de transferência de título devem ser pagos em cada um dos ativos transferidos. Além disso, alguns ativos, como contratos governamentais, podem ser difíceis de transferir sem o consentimento dos parceiros de negócios ou reguladores. Se os ativos a serem adquiridos não forem mantidos em uma entidade legal separada, eles devem ser comprados em uma venda de ativos, em vez de uma venda de ações, a menos que possam ser organizadas em uma entidade legal separada antes da venda. As subsidiárias de empresas consolidadas são muitas vezes organizadas como entidades jurídicas distintas, enquanto que as divisões operacionais geralmente não são. Uma grande vantagem fiscal para o adquirente de estruturar uma transação como uma compra de ativos tributáveis é que o adquirente recebe base tributável fortalecida nos ativos líquidos de metas (ativos menos passivos). Isso significa que os ativos líquidos adquiridos são escritos (ou baixos) de seus valores contábeis no balanço de imposto dos vendedores para o valor justo (FV) no balanço de imposto de aquisição. A maior base fiscal resultante nos ativos líquidos adquiridos minimizará os impostos sobre qualquer ganho na venda futura desses ativos. De acordo com a legislação tributária dos EUA, o IRC deve exigir a amortização do ágio e outros ativos intangíveis adquiridos em uma compra de ativos tributáveis em 15 anos e essa amortização é dedutível. Lembre-se de que o goodwill nunca foi amortizado para fins contábeis, mas sim testado para deficiência. O comprador de base reforçada assume uma base de imposto FV nos ativos líquidos adquiridos, igual ao preço de compra. Em uma venda de ativos tributáveis, o vendedor paga impostos sobre qualquer ganho na venda de seus ativos. Claro, o vendedor não concordará em suportar a carga tributária de uma venda de ativos, enquanto o adquirente goza do benefício de um aumento de impostos sem alguns incentivos. Para induzir o vendedor a aceitar uma compra de ativos, o comprador geralmente pagará um preço de compra maior (relativo a uma aquisição de ações) ao vendedor como uma compensação pelo passivo fiscal dos vendedores. Aquisições de ações Em uma compra de ações, todos os ativos e passivos do vendedor são vendidos após a transferência do estoque de vendedores para o adquirente. Como tal, não é necessária uma avaliação tediosa dos ativos e passivos individuais dos vendedores e a transação é mecanicamente simples. O adquirente não recebe uma base de imposto reforçada no patrimônio líquido adquirido, mas sim uma base de transição. Qualquer goodwill criado em uma aquisição de ações não é dedutível. A base de preço de transporte assume a base de imposto existente nos vendedores nos ativos líquidos adquiridos. No entanto, se uma eleição da Seção 338 do Código Interno de Receita (IRC) é feita pelo adquirente (ou em conjunto pelo adquirente e vendedor), a venda de estoque é tratada como uma venda de ativos para fins fiscais. Uma eleição da Seção 338 dá direito ao comprador para a cobiçada base de imposto aumentada e o deságio dedutível, mas também desencadeia um ganho tributável sobre a hipotética venda de ativos. Vamos discutir as eleições da Seção 338 mais em outra lição. Embora o comprador adquira todos os ativos e passivos em uma compra de ações, ele pode alocar contratualmente passivos indesejáveis ao vendedor, vendendo-os de volta ao vendedor. Na aquisição de ações de uma subsidiária corporativa sem uma eleição da Seção 338, a empresa-mãe vendedora pode usar os atributos fiscais (por exemplo, NOLs) de suas outras subsidiárias para compensar seu ganho na venda de estoque alvo. No entanto, o pai não pode usar os atributos fiscais da subsidiária alvo, porque eles estão perdidos para o comprador na transação e estão sujeitos a limitação de acordo com a Seção 382. Exibição ndash Comparação de ativos e ações tributáveis O tratamento das opções de estoque no contexto de uma fusão Ou Transação de Aquisição Uma questão principal nas transações de fusão e aquisição é se e em que medida as opções pendentes sobreviverão à conclusão da transação e se e quando a aquisição de opções será acelerada. É fundamental que um plano de incentivo de capital devidamente elaborado inclua provisões claras e inequívocas para o tratamento de prêmios em circulação relacionados a esses tipos de transações, que incluem a consolidação ou aquisição de uma empresa por outra entidade em uma fusão ou consolidação ou uma venda De todos ou substancialmente todos os ativos de uma empresa (doravante denominada Transação Corporativa). Se uma mudança de controle de uma empresa deve proporcionar uma aquisição acelerada é uma decisão de negócios e uma questão separada e distinta do impacto que a Transação Corporativa terá nas opções pendentes. Os incentivos de capital têm implicações significativas na negociação de uma Transação Corporativa, pois seu tratamento pode afetar o valor da Transação Corporativa e a contraprestação a ser recebida pelos acionistas. Transações corporativas Para evitar conseqüências não desejadas e restrições indesejáveis na negociação de uma transação corporativa, os planos de incentivo de capital devem fornecer a máxima flexibilidade para que uma empresa ajuste equitativamente os prêmios ao abrigo do plano e deve permitir que um conselho de administração da compania, a seu critério, determine no Hora da Transação Corporativa se as opções pendentes devem ser (1) assumidas ou substituídas pelo adquirente, (2) canceladas no momento da aquisição, se não tiverem sido exercidas anteriormente, ou (3) descontadas em troca de um pagamento em dinheiro igual ao Diferença entre o preço de exercício da opção e o preço por ação do estoque subjacente a ser recebido na transação corporativa. Em um plano bem elaborado, as opções não precisam ser tratadas uniformemente. Por exemplo, em uma transação em dinheiro, seria desejável cancelar as opções de dinheiro sem consideração e fornecer um pagamento em dinheiro nas opções de dinheiro. Assunção vs. Substituição Um adquirente pode querer assumir as opções da empresa alvo em vez de substituí-las para evitar o esvaziamento do grupo do plano de incentivo de capital próprio adquirente e evitar modificações inadvertidas para os prêmios que converteriam uma opção destinada a se qualificar como uma opção de estoque de incentivo para Uma opção de compra não qualificada ou causa a aplicação da Seção 409A do Internal Revenue Code de 1986 (o Internal Revenue Code). Além disso, se o adquirente for uma empresa pública, sujeito a certos limites e regras, as bolsas de valores permitem a emissão de ações que permanecem sob o grupo do plano assumido da empresa alvo sem a aprovação adicional dos acionistas. Em contrapartida, um adquirente pode decidir substituir em vez de assumir as opções da empresa alvo porque o adquirente quer que todas as suas opções tenham termos e condições uniformes, assumindo que isso pode ser feito sem o consentimento dos participantes e nas disposições aplicáveis do Código da Receita Federal. Além disso, se o adquirente for uma empresa pública, o adquirente não terá que registrar as ações subjacentes às opções substituídas de acordo com as leis de valores mobiliários porque uma declaração de registro já estava em vigor, o que não acontece com as opções assumidas. Cancelamento Um adquirente pode não querer assumir as opções porque seus termos ou a profundidade a que a empresa concede opções dentro de sua força de trabalho pode ser inconsistente com sua cultura de compensação. Se o adquirente não estiver pagando em dinheiro pela ação subjacente na Transação Corporativa, pode não estar disposto a retirar as opções de compra de ações. Portanto, o plano deve fornecer flexibilidade para encerrar as opções para que a empresa alvo satisfaça o posicionamento dos adquirentes como a melhor forma de compensar os funcionários da empresa alvo em frente, o que pode ou não incluir o uso de opções. Em um cancelamento, os outorgantes têm a oportunidade de exercer suas opções adquiridas até o momento da Transação Corporativa. Além disso, nos últimos anos, as opções de estoque subaquáticas tornaram-se mais prevalentes, a capacidade de cancelar as opções subaquáticas de forma unilateral e evitar a despesa de liquidação e diluição pós-encerramento para o adquirente permitiu à empresa alvo reatribuir, entre seus acionistas e empregados, o custo de Essas opções em uma transação corporativa de forma mais produtiva. As opções de redução de custos oferecem benefícios semelhantes a um adquirente, como as opções de encerramento, incluindo administração pós-encerramento, despesa de compensação ou diluição potencial aumentada. Ele fornece uma maneira simples para que os funcionários recebam dinheiro por seu patrimônio sem ter que primeiro sair de bolso para financiar o preço de exercício. Simplifica o processo de relatório administrativo e fiscal do exercício da opção, já que o beneficiário receberá um pagamento em dinheiro e a empresa não terá que passar pelo processo de emissão de ações. Os titulares de opções de empresas privadas favorecem a cobrança porque, por fim, fornece aos beneficiários liquidez sem ter que fazer um investimento. Aceleração do Vesting após uma mudança de controle Uma questão separada que deve ser avaliada, seja no momento da concessão da opção ou no momento da transação corporativa, é se a aquisição de qualquer opção deve ser acelerada se a transação corporativa também constituir ou Resulta em uma mudança de controle da empresa. As provisões de aceleração podem ser estabelecidas no plano de incentivo patrimonial ou em outros acordos fora do plano, como o contrato que comprovou a prêmio, contratos de trabalho ou contratos de demissão e retenção. Geralmente, a aceleração da mudança de controle é na forma de um único gatilho ou de um gatilho duplo. Alguns planos e arranjos contêm um híbrido da abordagem de gatilho único e duplo, como o fornecimento da aquisição parcial de prêmios após um evento de mudança de controle, com aquisição adicional se ocorrer um segundo evento desencadeante ou aquisição que dependa do tratamento das opções Na Transação Corporativa, como o fornecimento de aquisição acelerada apenas no caso de os prêmios não serem assumidos pelo adquirente, uma vez que o optante não terá mais a oportunidade pós-transação para continuar a ganhar a opção através da aquisição, mesmo que ele ou ela Permanece empregado. Disparador único Em uma única disposição de disparador, a aquisição de opções é acelerada e os prêmios se tornam exercíveis imediatamente antes de uma mudança de controle. Vantagens Alinha os interesses dos detentores de opções e acionistas, permitindo que os titulares das opções compartilhem o valor que criaram. Proporciona um tratamento equitativo de todos os funcionários, independentemente da duração do emprego (assumindo que todas as opções são totalmente aceleradas) Fornece um built-in Prêmio de retenção, permitindo que a empresa alvo entregue uma equipe de gerenciamento intacta ao adquirente, o que pode eliminar a necessidade de um acordo de retenção de caixa até a data de uma transação corporativa. Nenhum efeito sobre os ganhos, uma vez que os prêmios patrimoniais adquiridos são tratados como uma despesa do alvo Empresa Beneficiária quando o adquirente terminará o plano de equivalência patrimonial existente ou não assumirá ou substituirá as opções não vencidas. Desvantagens Pode ser visto como uma ganância inesperada para os titulares de opções que serão rescindidos pelo adquirente ou que foram recentemente empregados pela empresa alvo Sem retenção Ou valor motivacional após a mudança de controle exigirá que o adquirente emita seu próprio equ Ity pós-transação para incentivar recentemente os funcionários da empresa alvo O pagamento em relação à aceleração será retirado da contrapartida que de outra forma seria para os acionistas da empresa alvo. O adquirente deve lidar com o fato de que sua força de trabalho adquirida foi totalmente adquirida Prêmios de equivalência patrimonial, enquanto seus funcionários pré-existentes não o fazem, o que pode apresentar problemas de integração. Visto negativamente pelos acionistas e investidores, e especificamente por grupos de governança, como uma prática de pagamento problemática, o Double Trigger Sob uma disposição de duplo gatilho, a aquisição de prêmios só acelera se Ocorrem dois eventos. Primeiro, uma mudança de controle deve ocorrer. Em segundo lugar, o emprego dos titulares de opções deve ser rescindido pelo adquirente sem motivo ou o titular da opção deixa o adquirente por um bom motivo dentro de um período de tempo específico após a mudança de controle. Vantagens Alinha o detentor da opção e os interesses dos acionistas mais completamente Fornece uma ferramenta de retenção de chave para executivos seniores que são fundamentais para o processo de integração Alivia a necessidade de incentivos de retenção adicionais pelo adquirente sob a forma de dinheiro ou capital próprio. Oferece proteção para o titular da opção no Evento de rescisão do emprego devido a uma mudança de controle Visto pela governança corporativa e grupos de assessores de acionistas como a abordagem preferida para a aceleração da aquisição de direitos. Desvantagens Os titulares de opções, ao contrário dos acionistas, não podem compartilhar imediatamente qualquer aumento tangível no valor do estoque da empresa (ou O estoque de adquirentes) Perda de valor se as opções não vencidas não forem assumidas ou substituídas pelo adquirente, uma vez que um duplo gatilho é inútil se os prêmios forem encerrados no fechamento. Se a aceleração fornecer um pagamento substancial, ele desincentiva os funcionários a serem retidos por O adquirente e uma motivação para aqueles que continuam a ser Empregado para ser solicitado a deixar o adquirente. Passos a considerar Em preparação para a negociação de uma transação corporativa, as empresas devem considerar tomar as seguintes etapas: 1. Reveja os planos de incentivo de ações existentes da empresa para determinar e entender qual a capacidade (ou falta de habilidade) A empresa deve determinar o tratamento de suas opções de compra de ações e outros prêmios em conexão com uma transação corporativa e considerar se o plano ou contrato pode ser alterado para corrigir as concessões problemáticas. 2. Confirme que os planos de incentivo de capital próprio da empresa permitem expressamente e inequivocamente sem que os participantes autorizem a suposição, rescisão e saída de opções, incluindo o cancelamento de opções subaquáticas sem consideração. 3. Reveja todos e todos os acordos contendo disposições de mudança de controle para garantir que a disposição que regula o tratamento do prêmio em uma transação corporativa e proteção de mudança de controle (se houver) seja consistente. 4. Revise periodicamente os planos de incentivos e as formas de acordo com base na continuidade das mudanças na lei e práticas de mercado em acordos de compensação e transações corporativas. Se você tiver alguma dúvida sobre este alerta, entre em contato com os autores ou com o advogado de Mintz Levin.
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